«Думайте заранее, как ваши решения могут быть оценены в случае банкротства»

Варвара Орлова, руководитель корпоративной практики АТРА, рассказала о том, почему даже в здоровом бизнесе надо проводить «субсидиарный» комплаенс — заблаговременную оценку контролирующими лицами своих управленческих решений с точки зрения возможности привлечения к субсидиарной ответственности.

Пожалуй, самый распространенный вопрос за последний год, который нам задают клиенты это «когда надо задумываться о банкротстве»? Ответ, в любом случае, для юристов, специализирующихся на банкротных делах, очевиден: задуматься о возможном банкротстве бизнеса необходимо с момента начала бизнес-проекта или выхода на работу.

Экономическая турбулентность в современной деловой среде такова, что даже мегауспешный бизнес может стать убыточным в одночасье, и вчерашний владелец или сотрудник процветавшего предприятия может быть признан «контролирующим должника лицом» (КДЛ) с соответствующими последствиями, в том числе с риском быть привлеченным к субсидиарной ответственности.

И судебная практика показывает, что даже продажа бизнеса или увольнение из компании не гарантируют, что вас потом все-таки не признают КДЛ и не привлекут к субсидиарной ответственности по долгам компании. Ведь такой риск для владельца или сотрудника предприятия сохраняется на протяжении трех лет с момента продажи и/или увольнения.

Поэтому, чрезвычайно важно с самого начала бизнеса или выхода на работу все решения принимать с оглядкой на риски, которые могут возникнуть в случае признания банкротом твоего предприятия или предприятия-контрагента.

С целью упрощения принятия решения с учетом банкротного законодательства мы советуем нашим клиентам внедрять на их предприятиях минимальные стандарты и требования, которые необходимо соблюсти с целью минимизации рисков (в том числе рисков привлечения к субсидиарной ответственности) в случае банкротства компании. Эти стандарты и требования мы называем «субсидиарный» комплаенс.

Учитывая, что в случае банкротства риски могут реализоваться как для владельца и сотрудников компании, так и для компании в целом, субсидарный комплаенс разрабатывается как для компании в целом, так и для его сотрудников и владельцев бизнеса с учетом индивидуальных характеристик их ролей в деятельности предприятия.

Обращаем внимание, что именно «ролей», а не официально утвержденных должностей и рабочего функционала. Ведь при признании «контролирующего должника лицом» современная правоприменительная практика не связывает судей рамками формальных инструкций, а предоставляет возможность признания контролирующими должника лицами, исходя из фактических обстоятельств, в том числе исходя из реального влияния того или иного сотрудника на принятие управленческих решений. То есть, если вы даже вообще не значитесь в компании ни сотрудником, ни владельцем, но все в офисе знают, что главный вы, это обязательно станет известно суду в случае банкротства организации. Можно, конечно, надеяться на лояльность персонала вам и в сложные периоды, но на практике эта надежда очень многих лидеров бизнеса обманывала: всегда находился сотрудник, недовольный руководителем или своим положением, доходами, обстановкой в коллективе.

Так что спрятать свою контролирующую роль на 100% едва ли получится, и стратегия «субсидиарного» комплаенса должна быть направлена не на это, а на то, чтобы вы могли по каждому своему бизнес-решению честно ответить в суде: для чего это было сделано. Потому что именно вам придется доказывать свою добросовестность, как только суд установит, что именно вы являетесь КДЛ. И, если целью какого-то вашего бизнес-решения является вывод актива чтобы спрятать его от кредиторов, то имейте в виду: вам сложно будет доказать обратное. Ваши юристы могут попытаться «нарисовать» какие-то разумные обоснования, но в суде — особенно при активном противодействии ваших кредиторов — эти «художества», если за ними нет реальной добросовестной бизнес-цели, будут легко разоблачены.

Все правовые дискуссии и анонсы будущих событий — здесь.